Des del passat 29 de juny no caldrà que estiguem inscrits a la llista Robinson perquè les empreses tinguin prohibit fer-nos trucades sense el nostre consentiment exprés.

Fins ara, tots els usuaris podien rebre aquestes trucades, sempre que no s’hi haguessin oposat. Ara el procediment és el contrari: per rebre-les caldrà sol·licitar-les, tal com indica l’article 66.1 b de la nova llei de telecomunicacions, que atorga prevalença a la protecció de dades dels ciutadans.

La Llei 11/2022, de 28 de juny, General de Telecomunicacions, publicada al Butlletí Oficial de l’Estat del passat 29 de juny de 2022, dedica l’apartat 1 del seu article 66 a regular el dret dels usuaris finals a la protecció de dades personals i la privadesa en relació amb les comunicacions no sol·licitades, incloent en la seva lletra b) el dret a no rebre trucades no desitjades, amb les excepcions que el mateix precepte contempla:

1. Respecte a la protecció de dades personals i la privadesa en relació amb les comunicacions no sol·licitades els usuaris finals dels serveis de comunicacions interpersonals disponibles al públic basats en la numeració tindran els drets següents: […]
2. A no rebre trucades no desitjades amb fins de comunicació comercial, llevat que hi hagi consentiment previ del propi usuari per rebre aquest tipus de comunicacions comercials o llevat que la comunicació pugui emparar-se en una altra base de legitimació de les previstes a l’article 6.1 del Reglament (UE) 2016/679 de tractament de dades personals.

Queden excloses d’aquesta norma les trucades en què no intervinguin persones, és a dir, estiguin fetes per robots, IA o missatges gravats.

Les empreses que incompleixin aquesta normativa podran arribar a enfrontar-se a sancions de fins a 100.000 euros. A més, quan es tracti duna persona jurídica, es podrà imposar als seus representants legals oa les persones que integren els òrgans directius o els òrgans col· legiats dadministració que hagin intervingut en lacord o decisió una multa de fins a 5.000 euros en el cas de les infraccions lleus, 30.000 euros per a infraccions greus i 60.000 euros si són infraccions molt greus.

Queden excloses de la sanció aquells subjectes que, formant part d’òrgans directius o dels òrgans col·legiats d’administració, no hagin assistit a les reunions, hagin votat en contra o salvant-ne el vot.

L’Agència Espanyola de Protecció de Dades (AEPD) podrà iniciar l’expedient sancionador.

L’Agència de Protecció de Dades, encarregada d’aplicar aquesta normativa, va publicar el 28 de juny passat una guia en què ofereix tots els detalls relatius als casos en què es podrà seguir “rebent aquestes trucades i en què no”.

El consentiment dels usuaris finals haurà d’haver estat prestat d’acord amb les previsions del Reglament (UE) 2016/679 i de la Llei orgànica 3/2018, del 5 de desembre. No es poden fer trucades comercials a números generats de forma aleatòria sense el consentiment previ de l’usuari. Les trucades als usuaris que figurin a les guies d’abonats requeriran que hagin prestat el seu consentiment específic perquè les seves dades puguin ser utilitzades amb fins comercials, havent de constar expressament aquest consentiment, amb caràcter general, a les guies corresponents.

A partir d’ara, les empreses podran fer trucades comercials subjectes les condicions següents:

• Si l’usuari ha donat el vostre consentiment exprés perquè l’empresa tracti les vostres dades, l’empresa podrà executar aquest tipus d’accions.
• Si l’usuari ha tingut una relació prèvia amb l’empresa, havent adquirit els seus productes i serveis també podrà rebre trucades comercials. Tot i això, l’empresa només podrà oferir productes similars als contractats amb anterioritat. A més, aquestes trucades no podran ser realitzades per altres entitats, encara que aquestes pertanyin al mateix grup empresarial.
• Si la relació contractual client-empresa ja no està en vigor i l’usuari no ha realitzat cap tipus de sol·licitud o interacció durant almenys un any, l’empresa no podrà fer trucades comercials sense consentiment previ.
• Les empreses només podran fer trucades comercials als números generats de manera aleatòria amb el consentiment previ de l’usuari, sense poder acollir-se en aquest cas a cap «interès legítim» com a excepció.
• Si el número de telèfon de l’usuari figura en una llista d’abonats, l’empresa només podrà fer trucades comercials si l’usuari ha donat el seu consentiment exprés. Aquesta condició també s’aplica si s’està registrat en una llista d’exclusió publicitària com ara la Llista Robinson.
• En cas que l’usuari sigui empresari o professional liberal, només podrà rebre trucades comercials relacionades amb la seva activitat empresarial o professional.

A més, a l’inici de cada trucada, l’empresa estarà obligada a informar sobre la finalitat comercial de la trucada i la possibilitat de revocar el consentiment o exercir el dret d’oposició.

Tot i totes aquestes limitacions, molt probablement seguirem rebent i acceptant trucades sense saber molt bé per què.

Els experts apunten com a taló d’Aquil·les aquesta nova regulació al concepte de “consentiment exprés” de l’usuari: Quan es produeix i quan no es pot pressuposar.

Per exemple, de tots és conegut que la principal causa per la qual persones inscrites a la Llista Robinson seguien rebent trucades comercials era que desconeixien que havien donat el seu consentiment exprés en acceptar les condicions d’ús dels diferents serveis, que contemplaven la cessió de dades a tercers i, per descomptat, la comunicació comercial, tot això amagat en un feixuc text legal.

Fins i tot quan en una pàgina web, per exemple, premem el botó “truca’ns” perquè ens informin amb més detall, estem acceptant comunicacions comercials telefòniques.

Igualment, quan de vegades els usuaris accepten les galetes en entrar en un lloc web o les ‘condicions’ d’una pàgina, sense saber-ho, estan donant el seu consentiment per rebre trucades comercials.

Més excepcions: interès legítim
A més, compte amb la dada, les empreses poden acollir-se a l’interès legítim com a excepció per seguir realitzant trucades comercials als usuaris que no han donat el seu consentiment.

No obstant això, només es podran emparar en aquest “interès legítim” quan els seus interessos “no prevalguin sobre els drets i les llibertats fonamentals” que requereixin la protecció de dades personals. Per això, l‟empresa ha de fer un judici de proporcionalitat que haurà d‟estar a disposició de l’AEPD.

La interpretació de l’interès legítim com a excepció s’ha de realitzar “de forma estricta”, evitant que els que realitzen les trucades spam puguin utilitzar-lo en termes tan amplis que fossin contraris a la finalitat de la norma.

Què poden fer els usuaris per deixar de rebre trucades comercials?
Quan un usuari rebi una trucada comercial no consentida, podrà:

1. Acudir davant de l’AEPD

• Exercir el dret doposició.
• Contactar amb el delegat de protecció de dades de l’empresa promocionada.
• Si cap de les dues opcions anteriors funciona, cal interposar una reclamació.
• Es pot exercir el dret d’oposició davant de l’operador que presta el servei de telefonia, perquè l’exclogui dels fitxers.
• Hi ha la possibilitat de registrar-se als sistemes d’exclusió publicitària.
• Fer ús de la funcionalitat que solen oferir els sistemes operatius dels mòbils per bloquejar de forma automàtica les trucades.

2. Acudir al Jurat de la Publicitat, un organisme creat a través d’Autocontrol com a sistema de mediació de denúncies. En aquest cas, si no hi ha un acord en 30 dies, aquesta denúncia es deriva directament una altra vegada a l’AEPD.

Autocontrol és un organisme independent d’autoregulació de la indústria publicitària a Espanya. Constituït el 1995 com a associació sense ànim de lucre, està integrat per anunciants, agències de publicitat, mitjans de comunicació i associacions professionals i el seu objectiu és treballar per una publicitat responsable: veraç, legal, honesta i lleial.

Font: LA LEY Soluciones Legales, S.A.